創業者必知：你可能遇到的16類風險

這是Z律師我在Z律師團的第一篇干貨。步入文章正題前，先表下我的初衷。

執業十二年來，辦理過很多案件，擔任了很多企業的法律顧問。發現很多糾紛其實本來可以避免。即便有此認識，但我們往往在案件辦理好后，也就過了，沒有將糾紛的教訓和經驗分享出來，而只是融入法律顧問單位服務和日后案件辦理之中而已，是蠻可惜的。

我一直在想，是否根據我的執業經驗，堅持寫一些關于創業法律風險防范，訴訟應對策略和經驗的文章，分享給大家，供大家參考。如能對大家略有借鑒意義，則無比欣慰。

因此，Z律師以后會堅持寫，堅持原創，堅持干貨，而且堅持盡可能少法言法語，通俗易懂，希望能夠與大家有越來越多的分享和交流。

如大家覺得有些看頭的，可以任意轉載，但拜托標注出處就好。

好了，說正事。

2014年，京東和阿里上市后，中國掀起了移動互聯網創業的高潮，各行各業都要“O2O”。創業團隊前仆后繼，創業激情一浪高過一浪，但創業不是兒戲，創業項目能啟動，算是第一步，但能走到最后的，鳳毛麟角。創業失敗，很多面上是項目和團隊人的原因，但根本原因往往在于法律風險方面。

在歐美發達國家，法律和財務是企業生存和發展的左肩右膀，創業的法律風險防范和管理意識普遍較高。在創業團隊成員普遍年輕，社會閱歷相對較低和法律常識較少的情況下，從創業之初，就必須關注創業法律風險的管理。

Z律師現根據自身法律服務經驗，對于創業過程中的一些常見法律風險進行概述，供大家參考，歡迎批評和斧正。既為概述，就單項法律風險，不可能充分展開闡述，Z律師此后會就創業過程中從零開始到IPO的常見法律風險進行詳細分享。

1、創業項目合法性論證。

Z律師注意到很多項目從一開始就注定要失敗的。比如利用APP幫助用戶進行信用卡套現，網貸平臺吸收存款放貸等。我這樣說，可能大家都理解，但在實踐中，創業團隊首先考慮往往是融資，要怎么做強做大，而是項目是不是違法甚至是犯罪，能否得到法律的保護。

2、創業團隊成員是否有勞動權利限制。

創業最為重要的是人才，很多創業團隊集合前基本上是在任職的時候，就相互約上一起創業，瞞著用人單位偷偷干活，但如有成員與用人單位有簽署勞動競業限制協議的，則必須妥當解除與用人單位的競業限制協議，否則，一旦離職創業后，被用人單位盯上，會遭遇訴訟，對該團隊成員及創業項目都是非常不利。

3、創業合伙協議(股東合作協議、公司章程)必須進行盡可能詳盡的約定。

Z律師看到過有創業團隊自認為都是朋友、同學、兄弟，先做項目再說，根本沒有簽署合伙協議的概念，這極可能為日后的矛盾埋下隱患。試想，在關系還不錯的情況下，還不能好好談合伙協議，在發生矛盾的情況下，怎么可能好好談合伙協議?同時，合伙協議不僅僅保護合伙人之間的權利義務關系，更為重要的是保護項目的健康、有序推進。合伙協議必須對項目定位、發展規劃、分工、股權安排、合伙人權利和義務、虧損承擔、股權綁定、薪資、財務管理、決策、加入及退出機制、項目保護等事項，進行白紙黑字的約定，方能讓成員無后顧之憂，同心協力，同舟共濟，且有效保護項目的推進。

4、創業團隊組織形式選擇。

目前法定的公司組織形式包括一人有限公司、普通有限責任公司和股份有限責任公司等三種形式。對于移動互聯網創業項目，Z律師都會建議直接注冊股份有限公司，而不是有限責任公司。因為，首先，國內IPO的主體條件為股份公司，如果是有限責任公司，要準備IPO時，還需要股改，費時費力;且，如經營過程治理不規范，股改是很痛苦的過程;其次，股份公司在執行股權激勵計劃時，比較直觀和高效，給1萬股、10萬股，股份價值換算簡單。如是有限公司，則計算股權比例，基本上至少是4位數，但都是小數點后的4位數，員工聽起來是不是很沒干勁?第三，在融資時，股份增發也比較便利和直觀。另外，雖然股份公司注冊資本最低500萬元，但現在公司注冊資本出資實行認繳制，比較沒有出資壓力，相對方便。

5、公司名稱預核時，保護好項目名字。

創業有三個方面最可貴，一個是好的項目，好的團隊成員，還有一個就是好的項目名字。有創業團隊直接把起的非常好的項目或APP的名字直接作為公司字號，提交申請企業名稱網上預核。這里，Z律師很認真的提示，千萬別這樣做。因為，有一幫人專門窺視好的名字，利用與工商局的關系，獲取企業名稱核準信息，專挑好的名字，迅速搶注商標、域名和微信公眾號。所以，注冊公司的時候，隨便想個名字，申請公司注冊，待公司營業執照和組織結構代碼證出來后，馬上用好的項目名字注冊商標、域名和微信公眾號。

6、股份安排。

創業初期，團隊必須有一個可以一錘定音的靈魂成員，所以，在股份安排時，靈魂合伙人應占多數股份;且，對于普通有限責任公司，在進行股權安排時，應適當預留考慮未來股權激勵和融資的份額和大致方案。

7、公司控制權。

移動互聯網項目，都是要進行融資的，融資就意味著股權的稀釋和控制權力度的減少，所以，在進行融資時，對于公司控制權，要給予必要的關注。雖不能完全借鑒，但建議學習下阿里巴巴的合伙人制度，在微信上搜索“阿里巴巴合伙人制”，就會有很多這方面的文章。

8、規范財務，避免個人和創業項目公司財產混同，以免個人為公司債務承擔連帶清償責任。

常識認為，公司是有限責任公司，股東以認繳的出資為限為公司承擔有限責任，這在理論上沒錯，但公司法上有一個揭開“法人面紗”制度，就是出現法定情形的，則股東不是承擔有限責任，而是無限連帶責任。常見的情形包括賬目混亂、私企不分，股東以個人名義承擔公司運營費用、以公司資金添置個人資產等，通俗的理解，就是公司是我、我就是公司。這種情況，在創業團隊是非常常見的，必須引起創業者足夠的重視。

9、知識產權保護

創業團隊一般都是輕資產創業，其資產載體為人，外觀體現就是知識成果，包括商標、著作權和專利，法律上統稱為知識產權。知識產權對于創業項目特別是互聯網項目的重要性不言自明。

商標好比人的姓名，是品牌，是防止競爭對手仿冒或不正當競爭的法律武器，同時也是商業競爭的有力武器。去年，因為天貓注冊雙十一商標，并選擇在雙十一前函告京東不得使用雙十一商標，相信強東先生當時應該很郁悶。所以，創業團隊盡可能在創業項目開始的同時，就同步申請注冊商標。關于互聯網創業項目，該申請哪些類別商標，如何申請及注意事項，注冊申請怎么省錢，Z律師后續會專文分享。

專利也很重要，但經常被創業團隊忽略。很多情況下，申請專利更多的不僅是保護自己的權利，而是防止被模仿或稍作改進，被申請新的專利。建議創業團隊在項目即將發布前，就在專業專利代理機構的指導下，進行專利的申請。

著作權相對容易些，各地一般都會有版權登記機構，相對簡單。

10、商業秘密保護

如上所述，雖然知識產權很重要，但并不見得所有知識成果都要申請注冊保護，因為，有些核心信息或技術一經公布，就容易被模仿，所以，就依賴創業團隊和企業自身保護。那么，這種情況下，除了待會要講到的競業限制方法，有一個很重要的是防范競爭對手安插商業間諜，這類事件和案例很多。

11、微信公眾號注冊保護

微信公眾號是一個新的事務，可能創業者都知道要申請公眾號，但很多不懂其法律意義和價值。企業運營肯定要宣傳，微信作為一種極有廣告價值的新媒體，是標配工具。目前企業微信公號實行認證，理論上，一個名字只認證給一家企業，如果沒有及時申請公眾號并認證，這是非常要命的，沒有認證，就意味著沒有公信力。所以，一拿到工商營業執照和組織機構，就趕緊申請注冊公眾號并認證。關于如何申請公眾號及認證技巧，Z律師日后也會和大家分享。

12、融資

關于融資，相信是互聯網創業者最關心的問題。此前，Z律師就在個人微信分享過關于融資的問題，有幾個觀點。

融資好比找對象，也要講究門當戶對。只有自己有足夠的實力，才能吸引投資者，融資談判起來，才會更有底氣。所以，創業者，首當其沖的是做好產品，增強產品和企業的競爭力，能讓資本市場很容易的看到企業“錢”景，才能獲得比較好的估值，而不要急于融資。如是梧桐，當然能引得鳳凰棲。

融資成功，好比戀愛后的結婚（當然，資本最終要與企業分手），所以，需謹慎選擇投資者。創業團隊是需要資金，但不能隨便投懷送抱，有錢就收。創業團隊也有選擇權，也要看投資者的投資偏好和經驗、成功案例、跟進團隊素質、給出的估值，除了錢，還能給到什么資源和增值服務；融資談判和融資合同簽署得慎之又慎，特別是對于賭條款、稀釋和反稀釋條款、風險補償條款、清算條款、公司權力機構構成安排等條款的約定，最好能取得專業法律人士的支持。

創業就是實業，即使是移動互聯網創業，本質上也必須是實業，切忌盲目跟風，切忌為了融資而融資，切忌為了IPO而創業，IPO只是企業有足夠的競爭力和治理規范自然而然的結果。

理性對待和接受融資后的股權稀釋和對企業控制度的減弱。創業團隊在IPO后的持股比例很少，很多朋友會認為創業團隊是在為資本打工，是的，沒錯，創業團隊是為資本打工，但也要看到，成熟、有實力的投資資本為企業提供的不僅僅是資金，還包括甚至是更為重要的其他增值服務和資源。如果沒有資本的助力，單靠創業團隊自己的努力，要迅速成為細分行業市場龍頭，要IPO，在如今已經變得很難很難。

13、關于“友商”

市場經濟，有競爭，就有競品，就有“友商”。我們都知道商業競爭問題很激烈，但相信一般人都只理解到金錢競爭的問題，這些都是小事。在互聯網領域，商業競爭可以說是極其慘烈，互黑，隔空對罵，司空見慣。創業者要做到不黑友商，不詆毀友商，這有可能涉及不競爭競爭，甚至構成損害商業信譽、商品信譽罪；同時，也要注意自我保護，因為友商的有些玩法根本就是置人于死地。

14、勞資管理

在我國勞資法律體系里，最為重要的是《勞動合同法》，這部法律施行七年多，盡管被企業認為是狗血，但還是得遵守。創業團隊通常會認為反正創業，先聘來干活，看項目進展再說，沒簽勞動合同，在項目開發中累月熬夜不休加班，都是常事，這就會有問題，比如雙倍工資，經濟賠償金，勞累猝死，工傷，加班費等。一旦發生糾紛，這都會造成對項目開展的干擾。因此，建議創業企業從一開始就規范勞資管理。

15、競業限制和同業禁止

競業限制這個問題，這里要講的是，對于創業團隊的核心員工，還是要簽競業限制協議，除了可以保證創業團隊的穩定性，最為重要的是保護項目；同業禁止，說的是約束創業團隊成員的，不能這邊跟你合作，自己悄悄又另起爐灶。

16、企業規章管理制度建立和健全

這是內部問題，也是要重視，無規矩，不成方圓。公司規章管理制度，網上隨時可以找得到借鑒，比較容易被企業忽視的包括公司印章管理、合同事務管理和法律事務管理制度。

好了，以上是Z律師對創業團隊常見法律風險管理的概述，但不是全部。Z律師以后會盡可能單項闡述。

文| 鄭明龍