為公司的專屬利益保護(hù)建一道防火墻

　作者介紹 ：

　　Megan M. Belcher：ConAgra Foods, Inc.法務(wù)部高級(jí)律師，專業(yè)領(lǐng)域?yàn)楣救粘趧?dòng)關(guān)系管理。加入ConAgra Foods, Inc.之前，任職于Husch Blackwell Sanders LLP,從事公司勞動(dòng)關(guān)系保護(hù)事務(wù)及勞動(dòng)爭議訴訟等，同時(shí)提供人力資源法律咨詢。

　　畢業(yè)于密蘇里大學(xué)及波士頓學(xué)院法學(xué)院

　　Tracy M. Gu llickson：

　　Husch Blackwell Sanders LLP 律師事務(wù)所勞動(dòng)及雇傭關(guān)系部律師，專注于企業(yè)雇傭關(guān)系保護(hù)及日常人力資源法律咨詢。

　　畢業(yè)于明尼蘇達(dá)州立大學(xué)穆爾黑德分校及華盛本大學(xué)法學(xué)院

　　商業(yè)環(huán)境已經(jīng)從工業(yè)革命和耐用品時(shí)代進(jìn)入電子商務(wù)和通訊迅速發(fā)展和知識(shí)產(chǎn)權(quán)價(jià)值廣受重視的時(shí)代。近幾十年來，知識(shí)產(chǎn)權(quán)和商業(yè)秘密信息已成為公司越來越重要的資產(chǎn)，這一點(diǎn)在進(jìn)入新世紀(jì)之后表現(xiàn)得更為明顯。

　　因此，作為保護(hù)公司專屬信息的法律顧問，你有責(zé)任去思考如何有效保護(hù)這些專屬信息。第三方獲得優(yōu)于其對(duì)手的不公平優(yōu)勢的最大機(jī)會(huì)就是通過對(duì)手的前雇員來了解對(duì)手的專屬信息，因?yàn)楣蛦T擁有這些秘密信息。因此，公司法律顧問應(yīng)該有這樣一套方案：

　　采取主動(dòng)措施保護(hù)公司秘密信息；

　　禁止擁有保密信息的前雇員進(jìn)入對(duì)手的公司，并不得披露和使用該信息；

　　實(shí)施一套保護(hù)秘密信息的內(nèi)部體制；

　　快速高效地應(yīng)對(duì)任何有關(guān)保密信息的威脅。

　　值得注意的是，各國的大眾認(rèn)可普通法原則來保護(hù)一個(gè)組織的專屬秘密信息被不正當(dāng)使用。限制性契約的治理是一個(gè)國家法的創(chuàng)設(shè)。同樣，聯(lián)邦法案可以通過一系列手段來保護(hù)雇主權(quán)益。因此，研究和區(qū)分可適用的州法律、聯(lián)邦法律、可適用于公司的普通法和特殊協(xié)議是制定計(jì)劃的第一步。

　　保密協(xié)議及知識(shí)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議

　　作為保護(hù)公司秘密信息的最前線，你首先需要區(qū)分何種信息屬于秘密和專屬信息，然后是雇員的數(shù)量，獨(dú)立合同雇員和了解情況的供應(yīng)商，最后需要實(shí)施哪些步驟以確保把這些信息進(jìn)行秘密保護(hù)的主張得到支持。分析結(jié)束之后，就要開始著手制定保護(hù)秘密信息的程序和標(biāo)準(zhǔn)，起草保密格式合同，處理與每個(gè)雇員所簽署的保密協(xié)議。

　　保密協(xié)議需要包含很多條款，這些條款既要界定什么對(duì)于公司屬于秘密信息，也要明確告知簽訂一方的義務(wù)及違反義務(wù)所應(yīng)承擔(dān)的法律后果。對(duì)外，公司應(yīng)明確其定義——以前述分析為依據(jù)——應(yīng)包括將與公司建立關(guān)系的任何人員所知悉和掌握的秘密信息。任何與公司的商業(yè)秘密、客戶名單、產(chǎn)品信息、經(jīng)濟(jì)狀況及其他專屬信息等非專利性信息都應(yīng)包括在內(nèi)。保密信息的定義不應(yīng)包括為公眾所知悉的一般信息。

　　一旦確定了關(guān)于合同的保護(hù)內(nèi)容，簽署合同一方的義務(wù)即被確定。

　　首先，該方應(yīng)該統(tǒng)一保護(hù)并不得披露公司的保密信息，保密協(xié)議可以作為其他已簽訂的合同的補(bǔ)充。

　　其次，該協(xié)議可以促進(jìn)雇員一方獲得對(duì)保密信息的接觸權(quán)。

　　最后，雇員一方也由此認(rèn)可公司的成功取決于其不為外界所知的保密信息的有效保護(hù)。當(dāng)事人同樣應(yīng)該認(rèn)可公司有權(quán)保持與其敏感信息相關(guān)的重要的專屬利益的秘密性。

　　接下來，協(xié)議起草者應(yīng)當(dāng)概括出協(xié)議的核心部分：簽字者承諾不會(huì)披露和使用該保密信息。作為第二重保護(hù)，簽字者須同意及時(shí)報(bào)告任何對(duì)于公司秘密的侵犯行為。

　　考慮到合同雙方的關(guān)系，保密協(xié)議應(yīng)包含這樣的要求：當(dāng)雙方關(guān)系終止之后，基于公司的要求，簽訂合同一方交還所有有關(guān)公司保密信息的材料。

　　為厘清雇員在任職期間以公司名義取得的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，協(xié)議起草者需要同時(shí)將知識(shí)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓條款寫入?yún)f(xié)議。另外，如果涉及版權(quán)資料，“職務(wù)作品”利用條款也需寫入?yún)f(xié)議，以自動(dòng)獲得由雇員所作作品的版權(quán)。轉(zhuǎn)讓條款是對(duì)于職務(wù)作品條款的補(bǔ)充。

　　簽訂合同一方同時(shí)須同意其在雇傭關(guān)系存續(xù)期間的發(fā)明、發(fā)現(xiàn)、技術(shù)改進(jìn)、商標(biāo)設(shè)計(jì)或版權(quán)作品產(chǎn)出之后立即公開，并將權(quán)利轉(zhuǎn)讓給公司。協(xié)議還需進(jìn)一步要求簽訂合同一方通過授權(quán)申請(qǐng)、轉(zhuǎn)讓或其他方式確保公司專利權(quán)、商標(biāo)及版權(quán)等知識(shí)產(chǎn)權(quán)的實(shí)現(xiàn)。

　　如果你的公司正在做一項(xiàng)特別敏感的項(xiàng)目，例如一項(xiàng)非常先進(jìn)的創(chuàng)新——那么一定要確保制定一份更高密級(jí)的特殊保密協(xié)議。保護(hù)一系列項(xiàng)目參與者，確保他們都簽訂了該份特殊保密協(xié)議，同時(shí)，與人力資源部合作，建立一個(gè)系統(tǒng)，通過這個(gè)系統(tǒng)來尋求提升性建議和計(jì)劃，及對(duì)項(xiàng)目組員工的任命和辭退。

　　競業(yè)禁止協(xié)議

　　如果保密協(xié)議不能夠用于規(guī)制全部的雇傭關(guān)系和第三方關(guān)系，則可以考慮使用競業(yè)禁止協(xié)議來協(xié)調(diào)剩余部分的關(guān)系。競業(yè)禁止協(xié)議在銷售類職位上最為常見，其他擁有客戶關(guān)系和消費(fèi)者聯(lián)系的職位上也較為常見。另外，對(duì)于接觸有關(guān)商業(yè)秘密或其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)信息等保密信息的雇員，需要對(duì)其后續(xù)雇傭關(guān)系進(jìn)行跟蹤。

　　但是，在大范圍的雇員中使用競業(yè)禁止協(xié)議并不會(huì)起太大作用。與保密協(xié)議不同，競業(yè)禁止協(xié)議禁止雇員或第三方參與某些營利性活動(dòng)。嚴(yán)重情況下，法庭需要尋求公司一方保護(hù)其專屬信息的利益與雇員一方用于維持其生存所必需的能力之間的平衡。

　　因此，考慮運(yùn)用競業(yè)禁止協(xié)議時(shí)，公司應(yīng)當(dāng)仔細(xì)選擇適用人選，以期實(shí)現(xiàn)公司的需要。正如上文所討論的利益平衡原則，競業(yè)禁止協(xié)議的大量應(yīng)用會(huì)對(duì)雇員造成不公平的待遇，限制雇員離職后的工作及第三方的商業(yè)交易。法院更青睞有限范圍內(nèi)的競業(yè)禁止協(xié)議，公司一方可以提出強(qiáng)有力的證據(jù)來支持其限制競爭的請(qǐng)求，例如，其與前雇員之間的雇傭關(guān)系。

　　不得拉攏客戶協(xié)議

　　公司的雇員、顧客、客戶關(guān)系與知識(shí)產(chǎn)權(quán)和商業(yè)秘密本身同樣重要。因此，通過一些限制性契約來保護(hù)公司與這些個(gè)體之間的良好關(guān)系，防止雇員、顧客及客戶被挖走。如不披露條款一樣，不得拉攏客戶協(xié)議比不競爭協(xié)議相對(duì)更受歡迎，在法庭上更常適用。并且，一個(gè)細(xì)心運(yùn)用限制條款的公司會(huì)更易于贏得雇員的信賴和支持。

　　例如，與負(fù)擔(dān)過重的競業(yè)禁止協(xié)議相比，設(shè)計(jì)精致的限制性契約通常會(huì)更受法院青睞。在法院看來，不得拉攏客戶協(xié)議不會(huì)禁止一個(gè)離職的雇員繼續(xù)在其行業(yè)范圍內(nèi)從事工作。因此，一份優(yōu)秀的不得拉攏客戶協(xié)議可以為公司與雇員和客戶之間的關(guān)系提供良好保護(hù)。

　　如上文所述，即使一小部分雇員的離開也會(huì)給公司帶來不小的經(jīng)濟(jì)損失，通過不得拉攏客戶協(xié)議來保護(hù)公司利益，需要考察是否存在可能帶走一批公司客戶資源及雇員的關(guān)鍵人物。

　　為避免潛在的“不明黑手”的威脅，公司需要思考如何通過不得拉攏客戶協(xié)議來厘清新雇員與老雇員的關(guān)系。加強(qiáng)與新雇員的溝通，使其理解公司希望其遵守該協(xié)議的期望。

　　總之，制定雇員計(jì)劃，并對(duì)公司專屬信息和雇傭關(guān)系進(jìn)行保護(hù)是發(fā)展公司限制性契約制度的第一步。確保該方案能夠及時(shí)滿足公司的需要，并建立合理的保護(hù)程序。充分考慮重要的中心議題，并分步實(shí)現(xiàn)契約的執(zhí)行，進(jìn)而使公司在潛在的訴訟中居于有利地位和維護(hù)臨時(shí)性的限制性秩序。通過盡職調(diào)查、方案計(jì)劃以及對(duì)聯(lián)邦及地區(qū)法和普通法的全面掌握，建立起對(duì)公司有價(jià)資產(chǎn)的最強(qiáng)力保護(hù)。